如何區分商業混淆與商標侵權?

2018年3月28日,德清縣市場監督管理局接華潤雪花啤酒(浙江)有限公司的舉報稱:湖州某啤酒有限公司在未經其授權的情況下,生產銷售帶有“
”商標的啤酒,侵犯其注冊商標專用權。華潤雪花啤酒(浙江)有限公司所持有的,第16604908號“
”商標核定使用商品/服務項目為第32類啤酒飲料。同時上海煙草集團有限責任公司也向德清縣市場監督管理局提交控告書,認為涉案啤酒對商品來源造成混淆。經查當事人委托湖州某啤酒有限公司共為其生產中華啤酒559噸,貨值金額合計為455.1萬元。當事人擅自使用了與權利人注冊商標相似的圖案,同時涉案啤酒的裝潢又與上海煙草集團的中華牌香煙一樣,而該“中華”商標又是馳名商標。

如何區分商業混淆與商標侵權
這樣一個商標侵權行為,德清縣市場監管局認定為商業混淆行為,這是為什么呢?
其一,判斷一個涉案商標是否構成商標侵權,一般從以下幾點入手:
首先是涉案商品與商標所有權人注冊商標核定使用的商品類別是否相同或者近似。本案商標權利人的核定使用類別是第32類啤酒飲料,這與涉案商品屬于同一類(相同)商品。
其次,涉案商品上的標識與商標權利人的注冊商標是否相同或近似。本案中華啤酒上的“中華”“chunghwa” 字樣,金色的“天安門”“華表”圖案與商標權利人的注冊商標均相同。
再次,在上述兩點相同或近似的基礎上,還需判斷涉案商品上的標識是作為商標使用的,還是作為裝潢使用的,這是本案判斷中的一個難點。因為很多商標標識既作為商標使用,又可以作為商品裝潢使用,也就是說在使用中商標標識與商品裝潢并不相互排斥,其中最典型的是立體商標。所以判斷的關鍵在于證明涉案商品的標識是否具備識別商品來源的功能。
最后,因為商標具有識別商品來源的作用,這就要求被侵權的商標具有一定的市場認可度,即商標必須實際投入市場使用,這樣才能使商標凝聚一定的商譽,商標的價值才能體現。如果一個商標從未使用,市場根本不知其為何,更不知其所在,這個商標就是沒有價值的商標?!渡虡朔ā返谒氖艞l第二款規定:“注冊商標沒有正當理由連續三年不使用的, 任何單位或者個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標?!北景溉A潤雪花啤酒公司自2006年3月30日取得涉案商標的注冊,至今一直未使用,市場對其根本沒有認知度。所以德清縣市場監督管理局認定涉案商標對其沒有造成實際侵權損害,當事人的這一行為不構成商標侵權。

如何區分商業混淆與商標侵權
上海煙草集團的“中華”商標是中國馳名商標,中國馳名商標是全類別保護的,那么本案為什么又不能按侵犯上海煙草集團“中華”商標專用權處理呢?因為在第32類啤酒產品上的“中華”商標已核準給了華潤雪花(浙江)公司,所以對上海煙草集團的“中華”商標專用權的全類別保護不包括第32類產品,因此構成對商品來源的商業混淆。
這給我們的啟示是:對一個商標侵權行為的投訴,除了要查清楚行為人的具體違法行為,還必須查明商標權利人是否在擁有注冊商標的所有權后,實際使用了注冊商標,這樣才能正確地適用法律。

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